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农业部 国家经贸委


农业部、国家经济贸易委员会、国家工商行政管理总局、国家质量监督检验检疫总局、国家药品监督管理局关于严厉打击非法生产经营和使用盐酸克伦特罗等药品违法行为的通知
农业部 国家经济贸易委员会 国家工商行政管理总局 国家质量监督检验检疫总局 国家药品监督管理局
农牧发(2001)14号




各省、自治区、直辖市农业（农牧、畜牧）厅（局）、饲料工作（工业）办公室、经
济贸易委员会、工商行政管理局、质量技术监督局、药品监督管理局、各直属出入境
检验检疫局、新疆建设兵团畜牧局：
自2000年4月，农业部和国家药品监督管理局联合发出《关于查处非法生产、销售和使用盐酸克伦特罗等药品的紧急通知》（农牧发〔2000〕4号）以来，各级畜牧兽医、饲料和药品监督管理部门，积极行动，严厉打击非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗的行为，查处了一批违规企业和养殖户，惩治了一批不法分子，饲料中违禁药品检出率已明显下降。但是，在个别地区违法生产、经营和使用盐酸克伦特罗药品的行为依然存在，甚至还十分严重。一些企业和饲养场采取更加隐蔽的手段，建立地下网络，非法生产、销售和使用盐酸克伦特罗等药品，以牟取暴利。这种状况直接威胁着饲料安全和人民身体健康。为了深入贯彻《国务院关于整顿和规范市场经济秩序的决定》（国发〔2001〕11号，以下简称《决定》）、《国务院办公厅关于继续深入开展严厉打击制售假冒伪劣商品违法犯罪活动联合行动的通知》（国办发〔2001〕32号，以下简称《通知》），以及国务院领导同志的指示精神，切实加强对药品生产和流通的管理，杜绝在饲料和饲料添加剂以及饲养过程中非法使用盐酸克伦特罗等药品（包括激素类、镇静剂类和其他各种违禁药品，下同），农业部、国家经济贸易委员会、国家工商行政管理总局、国家质量监督检验检疫总局、国家药品监督管理局决定在全国范围内对非法生产、销售和使用盐酸克伦特罗等药品的违法行为进行严厉查处。现将有关事宜通知如下：
一、提高认识，增强责任感
盐酸克伦特罗（俗称“瘦肉精”）既不是兽药，也不是饲料添加剂，是肾上腺素类神经兴奋剂，属β－兴奋剂类激素。国际上很早就有一些运动员非法使用该药，以提高肌肉力量和运动成绩。该药实际上是严重危害畜牧业健康发展和畜产品安全的毒品，早已明令禁止在饲料和畜牧生产中使用。1997年以来，国内已发生数起由该药引发的食品安全事件，影响极为恶劣。国务院领导同志多次批示，要加大饲料监测力度，保证饲料安全。对此，各省、自治区、直辖市农业（农牧、畜牧）厅（局）、饲料工作（工业）办公室、经济贸易委员会、工商行政管理局、质量技术监督局、药品监督管理局、各直属出入境检验检疫局、新疆建设兵团畜牧局等部门要高度重视，一定要深刻领会《决定》、《通知》和国务院领导同志的指示精神，进一步提高对查处非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗等药品重要性、紧迫性的认识，以对党和人民高度负责的态度，发扬连续作战和密切合作的精神，全面动员，周密部署，迅速行动，坚决铲除非法制售盐酸克伦特罗的窝点，制止非法使用盐酸克伦特罗的行为，保证饲料和畜牧业安全生产，确保人民身体健康。
二、突出重点，联合行动
（一）各省、自治区、直辖市农业（农牧、畜牧）厅（局）、饲料工作（工业）办公室、经济贸易委员会、工商行政管理局、质量技术监督局、药品监督管理局、各直属出入境检验检疫局，要迅速组建查处非法生产、销售和使用盐酸克伦特罗等药品联合行动工作组，组织开展查处本行政辖区非法制售和使用违禁药品的专项斗争。各有关职能部门要各司其职，分工协作，加强沟通，密切协作，堵截源头，严格监控该类药品的销售渠道。要重点抓好“菜篮子”产品的安全管理，在大中城市农副产品批发市场、食品零售超市和畜产品供应基地全面开展检查工作，对群众反映强烈的地区和饲料安全事故多发地区要增加检查的频率和范围。
（二）各级饲料行政管理部门要严格监控饲料和饲料添加剂生产、经营企业的用药情况，对生产经营含有禁用药品的饲料和饲料添加剂企业，要依法惩处，吊销其生产许可证和产品批准文号，并予以通报。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律问题的解释》，要及时将违法违规数额超出规定标准的案件移交公安部门处理。畜牧兽医行政管理部门要加强对畜牧养殖场的监督管理，对饲养过程中添加禁用药品的企业和个人，要严肃查处，严禁含有禁用药品的畜禽产品上市销售。
（三）各级药品监督管理部门要对辖区内生产、销售盐酸克伦特罗药品的原料和产品情况进行专项检查，对未取得药品批准文号、非法生产盐酸克伦特罗的生产企业，以及向无《药品生产许可证》、《药品经营许可证》、《医疗执业许可证》的单位和个人销售盐酸克伦特罗等药品的生产经营企业，要依法严厉查处。任何单位和个人不得将该药提供给非医疗机构和个人，否则，要依法追究有关当事人的法律责任。
（四）各级工商行政管理部门要积极配合有关部门，组织开展专项行动。对非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗等药品的医药企业、化工企业、饲料企业和养殖企业，要坚决予以查处，情节严重的，吊销其营业执照。
（五）各级质量技术监督部门要积极配合农业等行政主管部门组织开展查处非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗等药品的专项行动。
（六）各出入境检验检疫机构要进一步加强对供港活畜盐酸克伦特罗等药品的检验，确保安全的食用动物投放港澳市场。
（七）农业部、公安部、国家工商行政管理总局、国家质量监督检验检疫总局、中华全国供销合作总社《关于深入开展农业生产资料打假联合行动的通知》（农市发〔2001〕4号）中已经明确了各级公安部门在农资打假中的职责分工。各有关行政执法部门要把严厉打击非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗等药品的违法行为作为农资市场整顿的重点。在执法检查过程中，要积极协调各级公安部门依法保障行政执法工作的开展。对拒绝、阻碍行政执法人员依法行政的，提请公安机关依法予以查处。对构成犯罪的，要依法从严从快查处。对重要案件，要提前介入，坚决查处。
（八）新闻媒体和报刊杂志不得刊登含有禁用药品的饲料和饲料添加剂的广告。
三、完善手段，一查到底
（一）进一步完善有关法律法规。一是加快制定全国性的惩治非法使用盐酸克伦特罗行为的法律法规；二是在国家有关法律法规出台前，各地要根据本地的实际情况，先行出台有关规定，为惩治不法行为提供依据。
（二）加快畜产品质量安全标准的制定和监测体系建设。《饲料中盐酸克伦特罗测定》行业标准的制定和颁布，为在饲料中监测盐酸克伦特罗举证提供了科学依据。但畜产品中盐酸克伦特罗含量检测方法标准尚未出台，农业部正在组织力量制定。各地在该行业标准未出台前，要加快地方标准的制定和监测体系的建设，为畜产品的质量安全管理提供技术保障。
（三）加大打击力度。要从源头上加大打击非法生产和销售盐酸克伦特罗等药品违法行为的力度，依法取缔非法制售盐酸克伦特罗等药品的窝点，收缴制造设备和工具，彻底摧毁其制售能力。要加大新闻监督和执法监督力度。同时，对前一阶段查出的案件，要依法加快审理和结案，对群众的举报，要做到“五不放过”，一查到底。
（四）加强执法队伍建设。各有关职能部门和执法机构要加强对执法人员的政治思想教育，加强执法培训。同时要加强对执法工作的监督，对执法犯法、徇私枉法的，与制售盐酸克伦特罗违法犯罪分子内外勾结、通风报信的，或不认真履行法定职责的人员，要予以严肃处理。要在财政部门的统筹规划下，落实查处办案经费，改善办案手段和装备水平，增强执法监管能力。
（五）各地在查处非法生产、经营和使用盐酸克伦特罗等违法行为活动过程中有什么问题和建议，请及时与农业部畜牧兽医局（全国饲料工作办公室）或农业部整顿和规范市场经济秩序领导小组办公室（农业部市场与经济信息司）联系。联系电话：（010）64192848、64193156；传真：（010）64192869。


2001年6月13日
　　2008年11月，中国友谊出版公司发现淘宝网卖家杨某以明显不合理的低价，通过淘宝网销售盗版《盗墓笔记4》图书，其行为侵犯了该出版社的专有出版权。而淘宝网作为提供交易服务平台，未尽到合理的审查义务，且对以明显低于市场价格销售图书的信息未尽到及时删除的义务，为非法销售盗版图书提供了渠道和便利，已经构成共同侵权。于是提起诉讼。淘宝网公司辩称：作为提供信息发布平台的服务提供商，淘宝网不应承担因网店经营或商品发布、销售而引发的侵权责任。且淘宝网在收到投诉函之后，及时删除了被投诉的相关信息，并按要求提供了会员的注册资料，尽到了合理的注意义务，并不构成专有出版权的侵犯。笔者欲就该案件争议的焦点及引发的关于网购中知识产权保护的问题论述如下。

　　一、网络交易平台提供商在网络交易中的法律地位

　　网络交易依其主体不同可以分为：发生在互联网中企业之间（Business to Business，简称B2B）、企业和消费者之间（Business to Consumer，简称B2C）、个人之间（Consumer to Consumer，简称 C2C）、 政府和企业之间（Government to Business，简称 G2B） 通过网络通信手段缔结的商品和服务交易。消费者经常使用的当当网、卓越亚马逊网等都是B2C购物网站。上述案件中的淘宝网则属于为消费者个人与个人之间进行买卖提供交易平台的C2C购物网站，在中国的同类型网站还有拍拍网、TOM易趣网等等 。但是淘宝网作为亚洲最大的网络零售商圈，其用户所占的市场份额达76.5%，处于绝对领先地位。与当当网等B2C购物网站相比，淘宝网此类C2C网络交易平台提供商的中介性主要体现在以下两个方面。

　　（一）提供平台服务，不是信息的直接提供者

　　淘宝网提供的电子公告服务（BBS），是指在互联网上以电子布告牌 、电子白板、电子论坛、网络聊 天室、留言板等交互形式为上网用户提供信息发布条件的行为。其提供的是平台服务，并不象当当网之类的属于互联网内容提供商，后者网上的商品信息由厂商提供，并负责售后服务。所以网站上所有商品的信息均由淘宝网的用户提供，并对其真实性和合法性负责。

　　（二）仅是物色交易的场所，不是交易的双方，不参与交易的过程

　　不同于当当网与用户在交易的过程中的商城与客户的关系，淘宝网上的交易发生在用户之间，网站本身不参与销售。且物品一般在线下交割，物流等售后也由用户双方协商决定，而淘宝网只提供相应的技术支持，并依服务协议和公告行使信息管理的权利。

　　二、网络交易平台提供商在知识产权保护中应尽的主要义务

　　（一）信息审查义务

　　网络交易中卖方比买方处于更大的优势地位，为了护消费者及第三方权利人的利益，规定网络交易平台提供商的信息审查义务能够保证卖方身份的真实性，以便权利人在发现有用户上传侵权的信息时，能够及时确定侵权人。但是出于专业的限制，网络交易平台服务商不可能对在其平台上发布的所有信息都一一核实，也不能保证通过其平台成交的商品与平台信息完全一致。所以笔者认为应将该义务限定在形式审查范围内。参照淘宝网等购物网站实行的“打假”行动，这种形式审查应包括以下两个方面。1.交易平台上的卖方资格审查。例如，要求卖方提供营业执照、身份证等官方出具的资质证明。2.交易平台上的商品信息审查。例如商品的合格证、原产地证明、图书ISBN编码等，并以此作为发布信息和商品准入的依据。而淘宝网今年建立的保健品准入制，规定所有在淘宝网上销售的保健品必须有国家食品药品监督管理局的批准文号才能上架销售，以及明年2月份起要求所有书籍类卖家提供“出版物经营许可证”的卖家准入规则，都为明确网络交易平台商的信息审查义务提供了有效例证。

　　（二）监控义务

　　综合国内外学者的观点，网络交易平台提供商的监控义务以其履行的方式不同可以分为，主动审查义务和被动审查义务。

　　1.主动审查义务。在网站是否负有主动审查义务的问题上，很多学者赞同适用“红旗标准”，即当链接提供者有机会根据链接指向的文件名称和其他信息对其合法性加以初步判断时，如果相关信息已经足以反映出该文件的侵权性质，其明显程度就像一面颜色鲜亮的红旗在链接提供者面前公然飘扬，则链接提供者就不应再对该侵权文件设置链接，或者在发现之后应立即断开已经存在的链接。认为依据“红旗标准”网络交易平台商负有主动审查义务，并依此履行的情况判断网商侵权主观过错的学者，可能忽略了一点，即网络交易平台上的物品一般在线下交割，货不对版的情况往往比直接将侵权信息暴露在网上更为普遍。所以笔者认为，“红旗标准” 在我国司法实践中的意义在于完善立法，以防万一，对于能否作为网络交易平台提供商负有主动审查义务的依据还值得探讨。实际上，网络交易平台已经在与用户签订的服务协议中规定了其管理网站所有信息的权利，而淘宝网等几大网购平台商也注意到了侵犯知识产权的商品对于其网站的危害，已定期主动清除网站中的违规商铺。但是由于缺乏立法规范，使这项权利得不到适当的制约，为网站滥用权利留下了极大的隐患。

　　2.被动审查义务 。我国 《信息网络传播权保护条例》（以下简称《条例》）借鉴美国1998年颁布的《千禧年数字版权法》（DMCA）的规定，创设了较之以前相关行政规章的规定更为全面完整的 “通知——删除”程序。在有效通知书的内容和形式方面，《条例》作出了明确的规定，并且要求由权利人负责通知书的真实性，承担通知给服务对象造成损失的赔偿责任，而服务提供商仅承担基本的删除或断开链接的义务。为了防止权利人利用“通知——删除”程序滥用权利，按照权利义务对等原则，《条例》也规定了相应的“反通知”程序，即如果服务对象对权利人通知书的内容不服，可以向网络服务提供商提出书面说明即“反通知”，要求服务提供商恢复被删除的内容，或者恢复与被断开内容的链接。网络服务商在接到“反通知”后应立即恢复被删除的内容或链接，并将该通知转送给主张权利人。而权利人在接到服务提供商转送的服务对象提供的书面说明后，不得再向服务提供商提出删除或者断开链接的通知书。

　　但是“通知——删除”程序只是解决权利人与服务对象之间侵权纠纷的简易程序，并不能从根本上解决两者的民事纠纷。网络服务提供商作为信息传输的中间环节，自身没有能力判断权利人与服务对象提供材料的真实性，也没有权力做出具有法律效力的裁决。因此，即使权利人对服务对象提出恢复的请求不服，也不能再向服务提供商发出删除或者断开链接的通知书，否则会陷入“死循环”。权利人在接到网络服务提供商转送的其服务对象的书面说明后，如果对其书面说明不服，可以借助公权力解决侵权纠纷，即可向当地著作权行政管理机关投诉，或者向人民法院起诉，通过有权机关解决纠纷。这也正是设立“通知—删除”程序，提高对权利人利益保护效率、为网络服务提供商提供“避风港”用以限制其侵权责任的根本目的。

　　（三）协助义务

　　由于网站与其用户之间存在的特殊关系，网站对于其用户有一定的控制力度，用户的信息及其在一定时段的交易记录等会储存于网络交易平台提供商的服务器中。一般而言，网络服务提供商作为传输网络信息的中间环节，其提供的服务在客观上为服务对象实施侵权行为创造了条件，一旦发生侵权纠纷，网络服务提供商有责任配合有权机关查处侵权行为。从履行协助调查义务的结果来看，服务提供商越严格、越积极地履行这一义务，就越能尽早确定真正的侵权人，从而减轻自身可能承担的法律责任，因此，也是符合服务提供商切身利益的。

　　但我国《条例》仅规定了网站向著作权行政管理部门提供涉嫌侵权的服务对象的相关资料，排除了权利人查询资料的可能性，不利于权利人向真正实施侵权行为的人追究责任，同时也增加了网络服务提供商承担侵权责任的风险。因此，笔者认为不妨扩大允许查询的主体范围，对查询设置一定的程序和标准，在不损害用户隐私权的前提下，尽可能地给予权利受损害人充分的救济途径。

　　在实践中可以借鉴DMCA中“证人传票”制度。由于网络服务提供商可能对版权人及其代理人或网络用户发出的通知与反通知置之不理，DMCA规定版权人或其代理人可以请求任何当地法院的书记员，向服务提供商发出传票，以确认被指控的侵权人。如果请求人已经发出符合规定的合格通知，其建议传票内容适当、宣誓承诺符合要求，书记员应立即签发传票交于请求人，由其送交网络服务提供者。网络服务提供商在收到法院传票后应当立即无条件向版权人或其代理人披露传票要求的信息，而不是向法院或主管公共机构披露。这样也能使“协助调查义务”的规定同“通知—删除”规则合理地衔接起来。

　　原文出处:《法律适用》2012年第9期

　　（作者单位：中国人民大学法学院）